Goiás define que a venda com habitualidade para estabelecimentos não inscritos ou em situação irregular torna o vendedor responsável pelos débitos do ICMS de seus clientes

PARECER NORMATIVO 4 SAT, DE 25-4-2007
(DO-GO DE 7-5-2007)

SOLIDARIEDADE
Venda para Contribuinte Não Inscrito

Goiás define que a venda com habitualidade para estabelecimentos não inscritos ou em situação irregular torna o vendedor responsável pelos débitos do ICMS de seus clientes
Este entendimento se aplica às vendas efetuadas para bares, mercearias, padarias e outros estabelecimentos.

A venda de mercadoria a contribuinte não inscrito no CCE/GO ou em situação fiscal irregular enseja responsabilidade tributária solidária pelos débitos do sujeito passivo irregular perante o fisco estadual.
I – RELATÓRIO
Esta Superintendência tem, constantemente, solucionado consultas que versam sobre a possibilidade de venda de mercadorias a contribuintes não inscritos no CCE/GO ou em situação fiscal irregular, tais como bares, mercearias, açougues ou panificadoras. Por esta razão, resolve-se pacificar a matéria por meio deste Parecer Normativo.
II – DO MÉRITO
Nos termos do artigo 152, do Código Tributário Estadual, instituído pela Lei nº 11.651/91, os contribuintes dos tributos estaduais sujeitam-se à inscrição no Cadastro de Contribuintes do Estado e à prestação de informações exigidas pela Administração Tributária.
No mesmo sentido, estabelece, ainda, o diploma legal, artigo 156, que “para os efeitos deste Código, considera-se em situação cadastral irregular o contribuinte não inscrito no cadastro estadual ou que estiver com sua inscrição cadastral suspensa, ainda que a seu pedido.”
Disciplinando a matéria, o Regulamento do Código Tributário Estadual (RCTE), assevera:
“Art. 96 – O contribuinte do ICMS é obrigado a inscrever-se no CCE, antes do início de qualquer atividade que constitua fato gerador do imposto (Lei nº 11.651/91, artigo 152).
§ 1º – É, também, obrigado a inscrever-se no CCE qualquer pessoa, natural ou jurídica de direito público ou privado, que promova operação ou preste serviço, cuja atividade envolva circulação ou emprego de mercadoria.
§ 2º – A inscrição é ato de controle da administração tributária, não implicando, necessariamente, a caracterização da pessoa como contribuinte, tampouco a ausência de inscrição ou a situação cadastral irregular descaracteriza a condição de contribuinte.”
A matéria é tratada de forma pormenorizada na Portaria nº 1.483/89-GSF, valendo ressaltar a redação do artigo 3º e do parágrafo único, que reproduzindo o mandamento legal e regulamentar estabelece que “os contribuintes do ICMS, assim entendidos quaisquer pessoas físicas ou jurídicas de direito público e privado que realizem operações relativas à circulação de mercadorias ou promovam a prestação de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, são obrigados a inscrição no Cadastro de Contribuintes do Estado (CCE) antes do início de qualquer atividade que constitua fato gerador do referido imposto”, incluindo-se entre os obrigados à inscrição: os comerciantes, os produtores rurais, os industriais, e as demais pessoas físicas ou jurídicas de direito público ou privado que pratiquem, em nome próprio ou de terceiros, operações ou prestação sujeitas à tributação do ICMS.
Verifica-se da redação do dispositivo em comento que o rol ali fixado é meramente exemplificativo, estando sujeito à inscrição no cadastro estadual qualquer pessoa física ou jurídica que pratique operações ou prestações de serviços sujeitas a incidência do ICMS.
No mesmo sentido, não podemos deixar de ressaltar a norma prevista no artigo 9º, § 4º, da referida Portaria, segundo o qual “é dever ao contribuinte do ICMS apresentar a Ficha de Inscrição Cadastral (FIC) sempre que realizar aquisições de mercadorias ou contratar serviços de transporte ou de comunicação e, ainda, exibi-la a repartição fazendária, quando a esta se dirigir....”
Visando combater a informalidade e simplificar os atos de controle e fiscalização pertinentes a pequenos contribuintes do ICMS, o Regulamento do Código Tributário Estadual, em seu artigo 96, § 3º, estabelece que “ato do Secretário da Fazenda pode determinar e disciplinar o cadastramento em regime tributário simplificado do contribuinte que realiza pequena atividade mercantil e promova a saída de mercadoria destinada exclusivamente a consumidor final”.
Neste sentido, editou-se a Instrução Normativa nº 386/99-GSF, segundo a qual é permitido o cadastramento no regime tributário simplificado, de pessoa natural que realiza, pessoalmente e com habitualidade, operações relativas à circulação de mercadorias, desde que promova saídas destinadas exclusivamente a consumidor final e corresponda a uma pequena atividade mercantil, dentro de uma das seguintes atividades econômicas arroladas em seu artigo 1º.
O contribuinte cadastrado no regime tributário simplificado fica desobrigado da escrituração de livros fiscais, devendo, porém, manter arquivados, em ordem cronológica, para apresentação ao fisco quando solicitado, pelo prazo decadencial do ICMS, os blocos com as vias fixas de Nota Fiscal de Venda a Consumidor, notas fiscais de aquisição das mercadorias e documentos de arrecadação; estar de posse de seu extrato de inscrição, das notas fiscais e dos documentos de arrecadação correspondentes às mercadorias que estiver comercializando; emitir Nota Fiscal de Venda a Consumidor, modelo 2, para a saída de mercadoria que realizar, devendo constar impressa a expressão: CONTRIBUINTE CADASTRADO NO REGIME TRIBUTÁRIO SIMPLIFICADO, (artigo 7º, IN 386/99-GSF).
Para o contribuinte estabelecido, que não é atendido pelo sistema de cadastro simplificado, a Lei 13.270/98 criou o sistema diferenciado aplicável à microempresa e à empresa de pequeno porte, no qual o pequeno contribuinte pode enquadrar-se, desde que tenha faturamento anual de até R$ 1.500.000,00 (um milhão e quinhentos mil reais), beneficiando-se da alíquota de 12% e redução gradual da carga tributária.
O Código Tributário Estadual, em seu artigo 71, inciso XV, alínea “d”, estabelece, sem prejuízo da penalidade aplicável a comercialização de mercadoria, que será aplicada a penalidade no valor de R$ 1.361,33 (um mil trezentos e sessenta e um reais e trinta e três centavos) por mês de exercício de atividade, ou fração de mês, pela falta de inscrição no Cadastro de Contribuintes do Estado ou pelo funcionamento, estando com o cadastro suspenso ou baixado.
Ao dispor sobre a responsabilidade por solidariedade, o artigo 45, inciso XIII, do Código Tributário Estadual, determina que “são solidariamente obrigadas ao pagamento do imposto devido na operação ou prestação as pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal, especialmente, com o contribuinte ou o substituto tributário, a pessoa que por seus atos ou omissões concorra para a prática de infração à legislação tributária”.
Neste sentido, vale ressaltar o disposto no artigo 156 do diploma acima referido no sentido de que “para os efeitos deste Código, considera-se em situação cadastral irregular o contribuinte não inscrito no cadastro estadual ou que estiver com sua inscrição cadastral suspensa, ainda que a seu pedido.”
Nos termos do artigo 37 da Constituição Federal – CF/88, a Administração Pública rege-se pelos princípios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência. Importa destacar no presente estudo os princípios da legalidade e da moralidade, sendo assim, vejamos, de forma perfunctória, a essência de cada um:
a) Princípio da Legalidade – corolário do Estado de Direito, Estado que se subordina a suas próprias leis, em sentido oposto ao Estado autoritário, sendo que ao Estado só é permitido agir quando autorizado por lei. Toda a eficácia da atividade administrativa fica condicionada à observância da lei, não podendo dela se afastar sob pena de praticar ato inválido e expor-se a responsabilidade administrativa, civil e criminal, conforme o caso;
b) Princípio da Moralidade – a Administração deve pautar-se pela probidade administrativa, deve ser correta, justa, seus atos devem ser além de legais, morais. Relaciona-se com a idéia de honestidade, padrões éticos de boa-fé, lealdade e de regras que assegurem a boa administração e a disciplina interna da Administração Pública.
A Administração Pública rege-se, ainda, pelo princípio da isonomia tributária, segundo o qual é vedado o tratamento desigual a contribuintes que se encontrem em situação de equivalência. Significa dizer que os iguais devem ser igualmente tratados e os desiguais tratados de forma desigual, na medida de suas desigualdades, buscando, dessa forma, a isonomia material e não apenas a igualdade formal.
Feitas essas considerações gerais, podemos afirmar:
– a legislação tributária estadual é expressa no sentido de determinar a obrigatoriedade de inscrição no cadastro de contribuintes do estado (CCE) para o contribuinte, pessoa física ou jurídica, que pratica operações ou prestações de serviço sujeitas a incidência do ICMS;
– a despeito de não existir norma expressa, proibindo a venda de mercadorias para comercialização, por contribuinte do ICMS, não inscrito no CCE/GO, depreende-se da legislação tributária que ao realizar tal operação o contribuinte regular está contribuindo para a prática da disseminação da informalidade, podendo ser responsabilizado pelo pagamento de tributo e penalidades pecuniárias devidos pelo contribuinte em situação fiscal irregular, nos termos do artigo 45, inciso XIII, da Lei 11.651/91 – CTE;
– a legislação tributária estabelece para pequenos contribuintes o regime tributário simplificado, autorizado pelo artigo 96, § 3º, do RCTE e disciplinado de forma pormenorizada pela IN 386/99-GSF, dispensando, inclusive, a obrigação de escrituração de livros fiscais, observadas as demais obrigações acessórias (artigo 7º), bem como o regime diferenciado aplicável à microempresa e à empresa de pequeno porte para aqueles contribuintes estabelecidos que não se enquadram no regime tributário simplificado;
– a Administração Pública, regida pelos princípios previstos no artigo 37 da CF/88, em especial, legalidade e moralidade, não pode, de forma alguma, atestar a regularidade de venda de mercadorias a contribuintes do ICMS, não inscritos no cadastro de contribuintes ou em situação fiscal irregular, sob pena de negar validade à legislação tributária estadual, bem como aos princípios da legalidade, moralidade e isonomia tributária.
III – CONCLUSÃO
Posto isso, conclui-se, mediante interpretação sistemática da legislação tributária e com fundamento nos princípios que regem a Administração Pública, que apesar de não existir vedação expressa na legislação tributária no sentido de proibir a venda de mercadorias a contribuinte não inscrito no cadastro de contribuintes ou em situação fiscal irregular, a Administração não pode atestar a regularidade da operação ou prestação praticada com tais contribuintes, sob pena de negar validade a legislação tributária estadual e infringir princípios básicos da Administração Pública, tais como legalidade, moralidade e isonomia tributária, fomentando a informalidade, quando, na realidade, a Administração Pública deve buscar o desenvolvimento econômico dentro da legalidade e da formalidade.
Não obstante, se, ainda assim, houver vendas de mercadorias para contribuintes de ICMS, não inscritos no cadastro estadual ou em situação fiscal irregular, vale lembrar que o contribuinte que assim proceder poderá responder por solidariedade, no que tange aos débitos pertencentes ao contribuinte não inscrito ou em situação fiscal irregular, nos termos do artigo 45, inciso XIII, da Lei nº 11.651/91.
Entretanto, cumpre ressaltar que todas as considerações realizadas até o momento dizem respeito ao contribuinte que adquira mercadorias, nas condições acima referidas e com habitualidade, ou em volume que caracterize o intuito comercial, nos termos do artigo 44 da Lei 11.651/91, não se aplicando àquele que adquira eventualmente ou em quantidade que não caracterize o intuito comercial.
Com fundamento no artigo 43 da Lei nº 13.882/2001, segundo o qual “cabe ao Superintendente de Administração Tributária o esclarecimento de dúvidas quanto à interpretação e aplicação da legislação tributária” e no artigo 142 da Lei 11.651/91 pelo qual “a coordenação da atividade de fiscalização compete ao órgão de Administração Tributária da Secretaria da Fazenda, a quem caberá orientar em todo o Estado a aplicação das normas tributárias, dar-lhes interpretação, integração e expedir os atos necessários ao esclarecimento dessa atividade”, ficam reformadas todas as demais respostas dadas por esta Superintendência que, versando sobre a matéria, concluíram de modo diverso. (Lidilone Polizeli Bento – Consultor Tributário; David Fernandes de Carvalho – Gerente de Orientação Tributária; Antônio Ricardo Gomes de Souza – Superintendente de Administração Tributária)